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企業上市面臨哪些法律風險?

 2019-12-24        創匯空間         

企業上市面臨哪些法律風險?公司經營歷盡艱險,但是企業上市的那一刻滿懷喜悅,有一種終得圓滿的感覺,但是并非企業上市后就高枕無憂了,企業上市面臨哪些法律風險?一起看看。
 

企業上市面臨哪些法律風險?


1)主體資格風險

證監會所頒布的《首次公開發行股票并上市管理辦法》、《首次公開發行股票在創業板上市管理辦法》中的發行條件中明確了主體資格、獨立性、規范運行、財務與會計、募集資金運用等內容,從企業發展進程的時間坐標上涉及到企業的前世、今生和來世。

從法律角度而言,企業最易出現的風險在于其前世(主體資格)存在一些問題。

公司的主體資格(設立與沿革)是企業上市審核過程中間審核人員最為關注的法律問題,因為這涉及到公司的股本是否屬實,公司的股東取得股份是否合法,公司作為一個上市公司的主體資格是否成立的基本判斷。發行條件要求企業是依法設立,合法存續的,公司身份清白;企業歷史沿革是清晰可見,歷次增資、重組、擴張、股權轉讓、引入戰略投資者合法合規。
 

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2)公司主要資產方面的法律風險

擬上市公司在土地、房產、無形資產、商標專利等方面主要存在權屬方面的問題。

(1)企業產權問題。對于一些名義為國家(或集體)所有但實質為私人所有的公司,為了避免出現產權糾紛。首先應當對企業定性,明確其是國有(集體)還是個人所有,一般要求發行人出具省級政府的確認文件,確立法律主體,然后再進行其他方面工作。對于一些將國有資產轉讓給個人的情況,應按國資部門要求履行評估確認手續,并報送國資部門批準,按國資部門的要求進行產權交易。

(2)行業及公司持續表現問題。公司所處行業狀況、公司在行業中的地位、市場占有率、持續發展能力等都會對擬上市公司有影響。

(3)土地問題。如公司在上市前取得的土地使用權不合法,一律要求予以糾正。

生產經營用地一定要合法、合規,具有土地使用或其他權利,不應當有現實的或潛在的風險;如果募集資金投資項目中有新增用地,必須簽署了正式的土地出讓合同,有明確的出讓價格,并擁有土地使權;如果是擬發行上市的房地產公司,募投用地必須拿到土地使用權證和規劃許可證。

(4)其他問題,擬上市公司的資產完整性也要高度關注。商標、專利、土地、主要生產經營用的廠房等是否完整地進入擬發行上市公司,也需要高度關注;此外,董事、監事、高管還應遵守競業禁止的規定,書面保證不投資與擬發行上市公司同類業務的公司。


3)知識產權風險

(1)企業存在知識產權信息披露不實問題。擬上市企業應盡到知識產權等相關信息的披露義務。中國證監會要求上市企業對自身知識產權的內容,包括商標、專利、專有技術的取得、使用、價值等情況進行真實、準確、完整、及時披露。廣東省企業無形資產管理與保護協會制定的《上市企業無形資產信息披露指引》第二十七條規定,企業在定期報告中要對報告期內所發生所有的知識產權(無形資產)訴訟情況進行總括的披露;第二十九條規定,上市企業不得以任何借口拒絕披露知識產權(無形資產)信息。

(2)存在知識產權糾紛的風險。知識產權作為企業生產和銷售的重要資產如有糾紛特別是核心知識產權的糾紛不僅會使企業負擔較大的訴訟成本,影響其當期的財務狀況,而且會使企業進一步發展或保持持續盈利的能力處于一種不確定的狀態,而不確定即意味著企業對這些知識產權的使用存在一定的風險。發行人在使用的商標、專利等重要資產或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險往往構成企業上市的“硬傷”。


4)對賭協議風險

(1)證監會要求股權是相對比較穩定的,但是對賭協議在沒有發行上市之前,都可能產生調整,比如說因發行沒有成功,業績不達標等進行股權調整,而上市材料審核期間股份是不允許調整的。如果有股份比例調整的業績對賭協議,則意味著公司的股權處于不確定狀態,證監會不允許這類企業申報上市材料,所以即使投融資雙方有這樣的約定也都是私下約定。如不能如實披露,又存在信息披露方面的問題。

(2)約定每年的基本分紅回報問題。依照法律規定,最有效的約定應該在《公司章程》中約定,該類約定分紅實際是“優先股”,但又享受“普通股”的權利而不承擔“普通股”的義務,這并不符合中國《公司法》精神,國內上市股票種類只有普通股,因此《公司章程》也不會支持這樣的約定。此外,當公司先后經歷幾輪融資后,這種分紅約定操作起來也有很大的難度。

(3)回購操作問題,按《公司法》的規定,回購股份需要注銷,但注銷系減少注冊資本的行為,需要公告并取得債權人的認可。而且,當回購涉及股東人數眾多的時候,回購法律主體協調難度很大,特別是在融資企業多輪投資的情況下操作難度更大。

(4)如果存在現金補償的對賭協議,容易存在融資以后資金的用途會被控股股東用來償還風險投資公司,從而損害中小股東的利益的可能性。

(5)對賭協議還存在著是否符合法律法規強制性的規定,是否存在顯失公平、欺詐、趁人之危的條款,是否如實披露、執行狀態如何等問題。從上市角度來考慮的話,對賭協議應當在上市前執行完畢,且協議中不能存在上市時間對賭、股權對賭協議、業績對賭協議、董事會一票否決權安排、企業清算優先受償協議等條款。

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